Злоупотребление доминирующим положением

Когда компанию признают доминирующей

Говорить о злоупотреблении бессмысленно, пока не определено положение компании на рынке. Ст. 5 ФЗ № 135-ФЗ «О защите конкуренции» расставляет пороги так.

Доля выше 50 % - доминирование предполагается, и опровергать его приходится самому хозяйствующему субъекту. Доля от 35 % до 50 % - доказывать будет ФАС, ей нужно показать, что компания может влиять на условия обращения товара и устранять конкурентов. Меньше 35 % - по общему правилу доминирования нет, исключения сделаны для отдельных рынков и для субъектов естественных монополий.

Отдельно существует коллективное доминирование: доли нескольких компаний складывают, и отвечают они как одна. Рынок при этом должен быть неудобен для входа, а участники - не зависеть друг от друга.

Границы рынка считают не по городу и не по области, а по товару. В одном Калининграде компания может быть монополистом по перевалке грузов и мелким игроком по перевозкам. Анализ рынка ФАС проводит сама, но спорить с её методикой лучше на этапе исследования, а не после решения.

Полномочий у службы хватает: по ст. 23 ФЗ № 135-ФЗ она ведёт реестр доминирующих субъектов, выдаёт предписания, а по ст. 51 взыскивает в бюджет доход, полученный от нарушения. Помнить об этом стоит уже при первом запросе, а не когда приходит постановление.

Проверить своё положение можно заранее. ФАС ведёт открытый реестр хозяйствующих субъектов, чья доля на товарном рынке превышает 35 %, и если компания там оказалась, письмо из службы приходит без всякой жалобы. Второй сигнал - включение в перечень субъектов естественных монополий или внимательный разбор рынка по заявлению конкурента.

Что считается злоупотреблением

Ст. 10 ФЗ № 135-ФЗ запрещает действия, которые ущемляют интересы других лиц. Формулировка широкая, поэтому перечислю то, что встречается в делах чаще всего.

• монопольно высокая или монопольно низкая цена, а также поддержание цены, которая не окупает производство;
• изъятие товара из обращения, если из-за этого выросла цена;
• навязывание контрагенту условий, которые ему невыгодны и к предмету договора не относятся;
• экономически или технологически необоснованный отказ от заключения договора;
• дискриминационные условия: одним контрагентам товар есть, другим при тех же вводных нет;
• создание барьеров для входа на рынок и препятствия другим участникам.

Соседняя история - ст. 11 ФЗ № 135-ФЗ, антиконкурентные соглашения. Картель на торгах, раздел рынка по территориям, согласованные цены. Здесь доминирование доказывать не нужно вовсе, отвечают любые конкуренты, включая мелких.

Оптовый поставщик в области отказывал двум розничным сетям, ссылаясь на «недостаток объёма», и одновременно отгружал всю продукцию третьей. Суд признал отказ необоснованным, потому что складские остатки в накладных это опровергали. Такие дела выигрывают не красноречием, а документами.

Как пожаловаться в ФАС и что происходит дальше

Ст. 44 ФЗ № 135-ФЗ разрешает обратиться в службу любому лицу, включая конкурента и обычного покупателя. В заявлении описывают нарушение и прикладывают доказательства: переписку, счета, протоколы торгов, объявления с ценами. Скриншоты и записи звонков тоже идут в дело.

Дальше запускается процедура из ст. 48-52.

1. Заявление регистрируют, проверяют и решают вопрос о возбуждении дела.
2. Издаётся определение о назначении дела, стороны собирают позиции и доказательства.
3. Идут заседания комиссии: доводы, экспертизы, ходатайства. Разбирательство занимает до трёх месяцев и часто продлевается.
4. Комиссия выносит решение, следом выдаёт предписание об устранении нарушения.

Решение ФАС обжалуют в арбитражный суд в течение трёх месяцев со дня принятия (ст. 52 ФЗ № 135-ФЗ). Пропустили срок - остаётся просить о восстановлении с доказательствами уважительных причин. Практика здесь жёсткая, снисходят редко.

Есть и второй путь: потерпевший взыскивает убытки напрямую по ст. 10 ГК РФ. Решение антимонопольного органа в таком деле становится сильным доказательством. Схожие сюжеты с отказами от договора в цифровой среде разобраны в материале про интернет-споры, а рынок связи живёт по своим правилам, о которых написано здесь.

Ответственность: штраф, дисквалификация, уголовная статья

За само злоупотребление отвечают по ст. 14.31 КоАП РФ. Часть 1 - должностное лицо от 15 000 до 20 000 рублей, юридическое от 300 000 до 1 000 000. Часть 2 включается, когда нарушение ограничило конкуренцию, и там работает оборотный штраф: от 1 до 15 % выручки на рынке, где допущено нарушение, но не менее 100 000 рублей.

Директору грозит дисквалификация, и для фирмы это часто хуже штрафа. Ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ допускает отстранение от должности на срок до трёх лет. Если штрафы в итоге утопили компанию, кредиторы добираются до руководителя через субсидиарную ответственность директора.

Что сделала компания	Норма ФЗ № 135-ФЗ	Чем отвечает
злоупотребила положением, не ограничив конкуренцию	ст. 10	ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ: организации от 300 000 до 1 000 000 рублей
злоупотребила положением и ограничила конкуренцию	ст. 10	ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ: оборотный штраф от 1 до 15 % выручки, не менее 100 000 рублей, директору дисквалификация до трёх лет
заключила картельное соглашение или согласовала цены	ст. 11	ст. 14.32 КоАП РФ, а при ущербе свыше 16 млн рублей - ст. 178 УК РФ
выполнила предписание о перечислении дохода в бюджет	ст. 51	освобождение от штрафа по примечанию 5 к ст. 14.31 КоАП РФ

Уголовная ответственность по ст. 178 УК РФ касается картелей, а не одностороннего злоупотребления. Состав включается, если ущерб превысил 16 млн рублей либо участники соглашения получили доход свыше 80 млн. Наказание по ч. 1 - штраф от 300 000 до 500 000 рублей или лишение свободы до трёх лет, по квалифицированным частям - до семи лет.

Примечание 4 к ст. 178 УК РФ даёт выход: тот, кто первым сообщил о соглашении, помог раскрытию и возместил ущерб, от ответственности освобождается. Защита компании-ответчика строится иначе: сначала оспаривают границы товарного рынка и долю, потом объясняют причины отказа от договора, и только в конце считают штраф. Порядок именно такой, переставлять шаги бессмысленно.

У предписания своя логика. Примечание 5 к ст. 14.31 КоАП РФ освобождает от штрафа того, кто исполнил предписание о перечислении в бюджет дохода, полученного от нарушения. Иногда вернуть этот доход дешевле, чем платить оборотный штраф и судиться два года.

Частые вопросы

Можно ли пожаловаться в ФАС анонимно?

Нет. Ст. 44 ФЗ № 135-ФЗ требует сведений о заявителе, без них обращение не станет поводом для дела. При этом знакомить заявителя с ответчиком никто не обязан, и нередко компания узнаёт о жалобе только из определения о возбуждении дела. За воспрепятствование проверке предусмотрена отдельная ответственность, поэтому давление на заявителя во время разбирательства обходится дороже самого спора.

Сколько времени занимает разбирательство?

От подачи заявления до решения обычно проходит от четырёх месяцев до года. Три месяца идёт рассмотрение дела, плюс время на проверку заявления, экспертизы и продления. Если нужен быстрый эффект, жалобу в ФАС дополняют гражданским иском с обеспечительными мерами или обращением в прокуратуру.

Что делать компании, к которой пришла ФАС?

Сначала зафиксировать, какие сведения и за какой период запрашивают, и не отдавать лишнего. Потом готовить обоснование цены и причин отказа: калькуляции, логистику, технические возможности. И сразу считать, тянет ли компания оборотный штраф. Если нет, разумнее договориться о предписании и исполнить его, чем спорить до последнего. Консультация по антимонопольному праву в такой ситуации стоит дешевле, чем один квартал разбирательства.